林连枝贪污案
福建省永春县人民法院 吴美红 蔡鸿铭
【案情】
公诉机关福建省永春县人民检察院。
被告人林连枝，男，1956年12月22日出生于福建省永春县，汉族，高中文化，原任永春县外山乡??溪村村委会主任。
1999年永春县外山乡??溪村被永春县政府决定为旧村改造新村建设试点村，??溪村对该村的“瓦辽口”角落进行改造建设。被告人林连枝利用任村委会主任管理“瓦辽口”改造建设的职便，事先私下联系土方承包者方榕文，与其约定以计时、计车的方式承包土方工程。在??溪村村民委员会、村党支部委员会开会时由他提议经研究决定：“瓦辽口”规划区土方工程按土方量每方8元的方式发包。村委员会组织对该土方测量，确定共7839.5立方米，需62716元。后该工程交由方榕文承包施工，完工后被告人林连枝以按计时、计车的方式实际付款29394元给方榕文，指使方榕文按土方量承包方式开具62000元的发票，交由他向??溪村报支62000元，而从中赚取两种承包方式的差价32606元。
被告人林连枝的违法所得32606元用于个人及家庭开支，案发后向检察机关退清全部赃款。
【审判】
永春县人民检察院以被告人林连枝犯贪污罪，于2005年6月29日向永春县人民法院提起公诉。被告人林连枝及其辩护人提出指控犯贪污罪定性不准，??溪村对“瓦辽口”改造是新村建设，属村一级集体事务，非协助政府从事行政管理工作。被告人在履行集体管理事务中，利用职便，骗取了集体财产，构成职务侵占罪。案发后，其认罪态度较好，退清全部赃款，具有悔罪表现，建议从轻处罚，并适用缓刑。
永春县人民法院经公开审理认为，被告人林连枝利用其任村委会主任管理村务的职务便利，在“瓦辽口”改造建设工程中，虚报工程款32606元占为已有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。本案中，??溪村对“瓦辽口”角落进行改造建设，该改造建设的土地为村集体所有，从未被政府征用，且改造建设费用自理，该改造建设是村务，非协助人民政府从事行政管理工作，被告人林连枝作为村基层组织人员管理村务过程中的犯罪，不符合贪污罪的罪犯构成，其行为是构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，指控贪污罪的罪名不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条的规定，于2005年8月24日作出如下判决：
一、被告人林连枝犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
二、追缴被告人林连枝的违法所得32606元，退还给永春县外山乡??溪村。
宣判后，被告人没有上诉，检察院也没有提出抗诉，现该案件已生效。
【评析】
本案事实清楚，但在审理中，对被告人行为的定性存有争议：
（一）认为林连枝的行为发生在协助人民政府从事行政管理工作中，其行为构成贪污罪。
理由是：??溪村旧村改造、新村建设项目工作是乡政府的职权而委托给村委会的，实质是??溪村协助政府进行的行政管理工作，有下列有关的书证可证实：
1、永春县委、永春县人民政府的《关于加快旧村改造和新村建设意见》，确定外山乡??溪村为6个县级新村建设试点村之一。
2、永春县外山乡政府的《关于批准外山乡集镇规划的报告》中对外山集镇规划：东至??溪村瓦辽口，西至……的规划方案报县政府审批。
3、外山乡委员会、外山乡政府《关于加快旧村必造和新村建设的实施意见》，确定本年度抓好??溪村县级试点村建设的目标，在措施上，确定乡成立旧村改造、新村建设领导小组，负责做好组织实施，协调指导，督促检查工作。
上述书证证实，村“瓦辽口”改造工程是村委会协助人民政府从事行政管理工作，据2000年4月29日的全国人民代表大会常务委员会《关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》（以下简称《立法解释》）的规定，村基层组织人员，在从事协助人民政府从事行政管理工作时，属刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，构成贪污罪的主体。被告人林连枝是此工程管理过程中，多报工程款32606元占为已有，其身份属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，符合贪污罪的主体要件，其行为构成贪污罪。
（二）认为林连枝的行为发生在村务管理中，构成职务侵占罪。
上述证据中，虽然外山乡政府出具证明证实??溪村“瓦辽口”角落改造建设是乡政府委托??溪村开发实施的，但该证明内容违背法律规定，不具有证据的证明力，不能采用。根据《村民委员会组织法》、《农业法》、《土地管理法》的规定，村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，村民委员会管理本村属于村农民集体所有的土地的承包经营、管理宅基地和其他财产，以及其他村公共事务和公益事业；本案中新村建设应由上一级政府进行规划，但没有改变该土地集体所有性质，仍是村民委员会在依法对本村集体所有土地进行管理，是村务。同时，外山乡政府又出具的书面证明，证实经乡党政联席会研究决定：??溪村旧村改造新村建设由??溪村组织实施，该区改造收入及补偿由??溪村自理；又证实??溪村的土地属农村集体所有，政府并没有进行征用，开发前后均属农民宅基地和杂地。该书证进一步证实上述项目工程非乡政府委托给村委会的，而是村务。
综上所述，??溪村对“瓦辽口”角落进行改造建设，是村务，该村委会主任林连枝管理村务过程中的犯罪，不属于《立法解释》中规定的“国有土地经的经营和管理”等协助政府从事行政管理工作情形，不符合贪污罪的主体要件。林连枝在管理村务的过程中，利用其任村委员主任的职务便利，多报支工程款32606元占为已有，其行为构成职务侵占罪。法院以职务侵占罪对被告人定罪量刑是准确的。
此外，据刑事诉讼法及司法解释的规定，职务侵占罪的侦查权为公安机关，本案由检察院侦查。本案判决被告人构成职务侵占罪，就涉及案件侦查的职能管辖问题及检察院侦查的证据的效力问题。因我国法律采用实用主义，非英美国家采取的“诉因主义”，注重对犯罪的打击，追求结果公正，只要定性准确，法院就可以在检察院起诉罪名之外予以判罚，据最高人民法院《关于执行＜中华人民共和国刑事诉讼法＞若干问题的解释》第一百七十六条第一款第（二）项的规定，“……指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作有罪判决。”所以，该法院认为检察院对本案以贪污罪立案侦查，符合刑事诉讼法及司法解释的规定，检察院作为司法机关依法取得的证据具有证据效力，本案可直接以职务侵占罪作出判决。



西藏自治区人大常委会


西藏自治区财政监督条例
（2005年1月12日西藏自治区八届人大常委会第十六次会议通过）


　　西藏自治区第八届人民代表大会常务委员会公告〔2005〕1号

　　《西藏自治区财政监督条例》已由西藏自治区第八届人民代表大会常务委员会第十六次会议于2005年1月12日通过，现予公布，本条例自2005年3月1日起施行。

　　　　　　　　　　　　西藏自治区人民代表大会常务委员会

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2005年1月12日

　　第一条为了加强财政监督，规范财政监督行为，维护财经秩序，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国会计法》、《财政违法行为处罚处分条例》等有关法律、法规，结合自治区实际，制定本条例。

　　第二条本条例所称财政监督是指自治区各级人民政府财政部门（以下简称财政部门）依法对国家机关、企业、事业单位、社会团体及其他组织和个人涉及财政预算内外收支、财务收支、国有资产等事项所进行的监督。

　　第三条财政部门实施监督应当遵循公开、公平、公正的原则。财政监督采取调查、稽核、检查等方式，坚持直接监督与委托监督相结合，专项检查、综合检查与日常检查相结合。

　　第四条财政部门依照财政管理体制和财务隶属关系实施财政监督。

　　上级财政部门在必要时，可以将其管辖范围内的财政监督事项，委托下级财政部门监督；上级财政部门对下级财政部门管辖范围内的重大财政事项，可以直接监督。

　　财政部门的内部监督检查，由财政监督检查机构对财政部门内设各职能机构的财政财务会计管理、预算编审执行、内部制约制度以及直属单位的财务收支和会计信息质量等情况进行监督检查。

　　第五条各级人民政府应当加强对财政监督工作的领导，并定期听取本级财政部门的有关财政监督情况的汇报。

　　财政部门应当及时向本级人民政府报告财政监督中发现的重要情况和问题。

　　第六条财政部门和其他经济监督部门之间应当协调配合、互通信息。

　　第七条任何单位和个人都有权举报违反财政法律、法规的行为。财政部门对举报事项应当及时查处，并为举报人保密。对举报有功人员应当予以奖励。

　　第八条财政部门依法监督下列事项：

　　（一）各预算部门及其所属单位预算编制、执行、调整和决算情况；

　　（二）应向财政解缴预算收入的单位解缴预算收入情况，以及本级各预算收入征收机关征收预算收入情况；

　　（三）所在地国库办理预算收入的收纳、划分、留解、退付和预算支出的拨付情况；

　　（四）预算外资金的征收、管理和使用情况；

　　（五）专项资金的收支管理情况；

　　（六）国有资产收益、毁损情况，国有资产产权登记、资产评估、产权界定及国有股权管理情况；

　　（七）政府采购资金管理使用情况；

　　（八）社会保障资金的管理使用情况；

　　（九）会计信息质量和会计师事务所执业质量情况；

　　（十）财务会计制度的执行情况；

　　（十一）法律、法规规定的其他事项。

　　第九条财政部门可以将涉及国家秘密以外的财政监督事项委托给具备相应资质条件的社会中介机构实施检查。

　　第十条财政部门实施监督应当组成检查组，检查组成员不得少于2人。

　　第十一条财政监督检查组进行检查时有权查阅被监督检查单位有关的文件和资料。调查、询问有关人员，核实现金、有价证券、实物等资产。

　　第十二条被监督检查单位应当配合财政部门的监督检查工作，如实提供有关的资料和情况，不得以任何形式拖延、阻碍、拒绝检查。

　　第十三条财政监督检查组应当在实施检查3个工作日前将检查通知书送达被检查单位。

　　检查通知书的主要内容：

　　（一）检查文号；

　　（二）被检查单位的名称；

　　（三）检查的依据、范围、内容、方式和时间；

　　（四）对被检查单位的具体要求；

　　（五）检查组组长、成员名单及联系方式；

　　（六）财政部门印章、签发日期。

　　第十四条财政监督检查人员实施检查时应当向被监督检查单位出示有关证件。

　　第十五条财政监督检查人员与被监督检查单位或事项有利害关系的，应当回避，被监督检查单位也有权要求其回避。

　　第十六条财政监督检查人员实施监督检查时应当依法履行职责，遵守工作纪律，保守国家秘密和被监督检查单位的商业秘密。

　　第十七条财政监督检查组应当在检查工作结束后10个工作日内形成财政监督检查报告，并送交被监督检查单位征求意见。

　　被监督检查单位应当自接到财政监督检查报告之日起5个工作日内，将其反馈意见书面送交检查组或者财政部门。

　　被监督检查单位对财政监督检查报告有异议的，检查组应当进行核查、取证；在规定期限内未提出书面意见的，视为无异议。




第十八条财政监督检查报告应当包括以下内容：

　　（一）检查的范围、内容、方式、时间；

　　（二）被检查单位的基本情况；

　　（三）检查认定的事实及依据；

　　（四）检查处理意见；

　　（五）被检查单位的意见；

　　（六）检查组组长及成员签名；

　　（七）报告日期。

　　第十九条财政部门应当自收到财政监督检查报告之日起30日内做出财政监督检查结论，并送达被监督检查单位。

　　第二十条财政监督检查结论确认被监督检查单位有违法行为的，应当作出财政检查决定。

　　财政检查决定应当包括以下主要内容：

　　（一）主送单位及抄送单位；

　　（二）检查的范围、内容、方式和时间；

　　（三）被检查单位违法事实；

　　（四）处理决定及其依据；

　　（五）处理决定的执行期限和要求；

　　（六）其他需要说明的事项；

　　（七）作出处理决定的财政部门名称、印章和日期。

　　第二十一条财政部门对财政监督事项的有关问题进行调查或者检查时，经县级以上人民政府财政部门负责人批准，可以向与被调查、检查单位有经济业务往来的单位查询有关情况，可以向金融机构查询被调查、检查单位的存款，有关单位和金融机构应当配合。

　　财政部门查询存款时，应当持有县级以上人民政府财政部门签发的查询存款通知书，并负有保密义务。

　　第二十二条财政部门作出的处理决定需要有关单位协助执行的，应当通知有关单位协助执行。

　　有关单位自接到协助执行通知书之日起30日内，将协助执行的情况告知财政部门。

　　第二十三条被监督检查单位有下列行为之一的，由县级以上人民政府财政部门责令其限期纠正或予以撤销：

　　（一）制定与分税制财政管理体制不一致的规定；

　　（二）自行制定行政事业性收费规定；

　　（三）擅自设置专项基金项目和标准；

　　（四）制定乱摊派或违规集资的规定；

　　（五）违反国家规定制定会计制度或核算办法；

　　（六）违反国家规定制定提高补贴、奖金、工资标准等规定。

　　因上述行为有违法收入的，责令其退还；拒不退还的，予以收缴；有违法支出的，予以追回。

　　第二十四条被检查单位有下列行为之一的，县级以上人民政府财政部门除在法定职权范围内依法进行处理、处罚外，应当向有关部门、单位提出追究责任人员责任的建议：

　　（一）隐瞒、截留、挪用财政收入的；

　　（二）虚报冒领、骗取财政拨款或者补贴的；

　　（三）超越权限擅自减免、不征、缓征、退付预算收入或者不按规定的预算级次入库及动用国库款项的；

　　（四）违反国有资产管理法规，造成国有资产损失的；

　　（五）违反规定将财政预算资金转为预算外资金的；

　　（六）擅自设立行政事业性收费、基金项目或扩大范围、提高标准的；

　　（七）挥霍浪费国家资金的；

　　（八）擅自提高补贴标准、扩大补贴范围、提高工资的；

　　（九）应当建账而不建账、编报虚假财务报表和其他违反会计法规的；

　　（十）利用职务上的便利，将公共财物非法占为己有的；

　　（十一）拖延、阻碍、拒绝提供与财政监督检查事项有关的资料，或者拒绝、阻碍财政监督检查的；

　　（十二）报复、陷害财政监督检查人员或举报人的。

　　第二十五条财政部门对违反财政法律、法规行为的，可以按照有关规定暂停拨付或者核减与违法行为直接有关的款项；已经拨付的，可以责令其暂停使用或者予以收回。超出财政部门法定职权范围追究责任人员责任的，按照以下规定处理：

　　（一）应当解除会计专业技术职务的，向人事部门提出收回其会计专业技术职务聘书的意见；

　　（二）应当给予行政处分的，向行政监察机关或有权作出行政处分决定的主管机关提出建议；不属于由行政监察机关给予处分的，向委任、派遣、聘任该责任人员的机构提出处理建议；

　　（三）有犯罪嫌疑的，移送司法机关处理。

　　第二十六条对违反本办法规定的单位和个人，有下列情形之一的牞可以从轻、减轻或免予处罚：

　　（一）主动自查并及时改正的；

　　（二）对财政监督检查机构查出的问题及时纠正的；

　　（三）数额较小，情节轻微的。

　　第二十七条财政监督检查人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊，依法给予行政处罚、处分；有犯罪嫌疑的，移送司法机关处理。

　　第二十八条本条例自2005年3月1日起施行。