新疆维吾尔自治区哈密市人民政府办公厅


哈市府办发〔2005〕129号




印发哈密市2005年度地质灾害防治方案的通知

各乡(镇)、街道办事处，市直各有关单位：
《哈密市2005年度地质灾害防治方案》已经市政府研究同意，现印发你们，请认真贯彻执行。



二○○五年七月十日


哈密市2005年度地质灾害防治方案

为最大限度地减少和防止地质灾害造成的损失，维护人民群众生命和财产安全，根据国家《地质灾害防治条例》和《新疆维吾尔自治区地质环境保护条例》的规定，结合国土资源厅新国土资发[2004]794号文《关于上报2004年地质环境管理工作总结和2005年度地质灾害防灾防治方案的通知》、哈密地区哈地国土资发[2004]255号文〖关于转发《关于上报2004年地质环境管理工作总结和2005年度地质灾害防灾防治方案的通知》的通知〗的要求和我市二○○四年汛期地质灾害防灾工作检查实际情况，以及坚持预防为主、避让与治理相结合和全面规划、突出重点的原则，编制我市《2005年度哈密市地质灾害防治方案》。
一、加强领导、建全机构、明确职责
为做好我市的地质灾害防治和地质环境保护工作，哈密市已成立了以李江副市长为组长，国土资源局王德荣局长为副组长，国土资源局、建设、水利、交通、旅游、防洪办、环保局、气象局、安监局等部门有关人员组成的地质灾害防治与地质环境保护领导小组，并且各局明确职责。结合市域内地质灾害发育分布特点，在对市域地质灾害形成机理、发生时期充分调研的基础上，针对我市地质灾害的形成主要与暴雨、融雪及人类工程活动等因素相关的特点，确定2005年度地质灾害易发地段，重点防治区，制定切实可行的预防治理方案和措施。建立完善全市群测群防体系，将防灾任务落实到各乡、镇、场、矿、单位，并逐级签订责任书，明确具体负责人。行政监督管理部门要进一步树立管理就是服务的思想，从服务做起，加强行政监督管理在地质灾害管理方面的职能。逐步完善我市地质灾害防治体系，以达到避免和减少地质灾害的目的，保护人民生命财产的安全
二、哈密市域内主要灾害点的分布
根据以往的巡查、调查工作，哈密市域内主要地质灾害隐患点如下：
（一）哈密市北部山区的石城子河、二道河流域，为地质灾害的易发区，潜在崩塌、滑坡、泥石流灾害隐患。
（二）哈密---巴里坤公路沿线，为地质灾害的中---高易发区，潜在崩塌、滑坡、泥石流灾害隐患。
（三）兰新铁路了墩至十三间房段、312国道梯子泉至一碗泉地段,潜在泥石流等灾害。
（四）哈尔里克山和月牙山山区，潜在山体崩塌、泥石流等灾害。
（五）三道岭煤矿区、雅满苏铁矿区、大南湖煤矿区等是地质灾害一般防范区。潜在地裂缝，地面塌陷，采坑边坡滑坡，沙尘暴等灾害。
三、地质灾害的威胁对象、范围
（一）哈密市北部山区的石城子河、二道河流域，为地质灾害的易发区，潜在崩塌、滑坡、泥石流灾害隐患。威胁对象：沟谷内、边坡处居住的农牧民生命财产安全。
（二）哈密---巴里坤公路沿线，为地质灾害的中---高易发区。
老哈—巴公路段由于以往采石采土距公路较近，路边岩体已有松动，在汛期如遇洪水或大雨侵蚀的作用，可能诱发滑坡，崩塌，泥石流等地质灾害，从而影响正常的交通运行和人员伤亡。
新哈—巴公路山区段由于修路时引起路边岩体松动，加之削坡不足，采取的加固措施不够，在汛期和溶雪期，时有岩块、砾石、泥沙滑落，影响交通和人身安全；汛期中的暴雨和洪水，极有可能诱发滑坡，崩塌，泥石流等地质灾害的发生，从而影响正常的交通运行和人、蓄伤亡。
（三）兰新铁路、国道312线路段：
兰新铁路了墩至十三间房段、312国道梯子泉至一碗泉等段，由于在修建铁路和公路桥涵时，预计雨量偏少，设计的桥涵孔径偏小，桥涵的数量偏稀，致使铁路和公路沿线的洪灾，泥石流灾害频频发生，特别是红旗村—哈密，哈密—了墩段沿铁路旁分布有坎儿井，由于洪水灾害而引发地面塌陷，了墩—十三间房段由于上游基岩比较裸露，储水能力差，一旦出现暴雨，将会形成洪流，冲毁铁路。国道312线梯子泉至一碗泉之间的乏马滩一带也是洪灾多发区。预计今年汛期及今后以上地段仍是洪灾的易发地段，易引发泥石流，地面塌陷，铁路和公路路基被没陷等灾害，从而造成坎儿井遭破坏，路基被毁而影响兰新铁路和国道312线的正常运行和人员伤亡。
（四）哈尔里克山和月牙山山区一带：
因山顶常年被冰川和积雪覆盖，在汛期和炎热的夏季，可能由冰雪融水，雨水加上重力的作用而诱发山体崩塌泥石流等灾害，给居住在山下的农牧民生命财产造成危害。
（五）市郊一带的砖厂、砂石场：
市郊的砖厂、砂石场主要集中分布在陶家宫乡、二堡乡、北出口国道两侧、哈巴公路西侧，距市区较近，目前大多砖厂生产管理不规范，乱堆废料，也未经压实，土质疏松，加上土地复垦程度低，在干燥多风的4—5月，泥土飞扬，形成大量的浮尘，是形成砂尘暴的重要原因之一。严重影响人们的生活和工作。
（六）三道岭露天煤矿采区：
三道岭露天煤矿非工作帮自七十年代建矿以来就出现了滑坡，而1995年4月9日发生的滑坡尤为严重，造成滑坡的原因：一是削坡不够；二是重力的作用；三是地下水的影响。目前有约350万立方米的滑体在春季解冻或汛期将会滑落，给露天矿的生产带来极大的危害。
（七）南湖乡：
大南湖乡位于库姆塔格沙垄北端，气候干旱、多风、昼夜温差大，年降水量极少。近几年受全球大气候变化的影响，风沙天气增多，致使该乡农田沙漠化、农田面积逐年减少，同时农田中的有机质及氮、磷、钾等被风吹走，造成农田养分损失、肥力降低，这不但对农业生产和经济发展形成很大影响，也对人类生存环境产生巨大威胁，改变该乡的地质环境，控制农田沙漠化的扩大，已迫在眉睫。
（八）南湖煤矿区：
大南湖煤矿位于库姆塔格沙垄北端西侧，由于气候干旱、温度高、年降水量极少。自50年代以来煤炭自燃时有发生，产生地裂缝，形成地面塌陷，造成资源浪费，并给过往车辆、行人造成安全威胁。
（九）雅满苏露天矿采区：
雅满苏铁矿开采始于60年代，现露天采坑深度已达50多米，受采矿爆破作用的影响，使采坑边坡岩石松动，随着采矿深度的增加，采坑边坡岩石压力不断增大，致使采坑边坡岩石出现裂缝，于2004年5月10日发生滑坡，滑坡量达2万余方，造成矿山停产、运输道路改道。
（十）市域内各矿山：
到目前为止市域内的矿山已有190多座，由于人为和自然原因，在矿山崩塌、冒顶、片帮、跑水、自燃等灾害有发生，企业领导不重视，认识不到位，监测预防治理措施不落实，将造成严重的人员伤亡和财产损失。市域内的各矿山企业必须加强地质环境保护，按照“坚持预防为主、避让与治理相结合和全面规划、突出重点”的原则，必须加强地质环境保护和防灾意识，确保安全生产，切实做好地质灾害监测防治工作，已成为矿山企业刻不容缓的紧迫任务。
四、重点防范期
我市地质灾害重点防范期为每年的（4—10月份）主要汛期。特别是汛期的（4—9月份）降雨集中，石城子河、二道河，为地质灾害的易发区，潜在崩塌、滑坡、泥石流灾害隐患。哈密---巴里坤公路沿线，为地质灾害的中---高易发区，潜在崩塌、滑坡、泥石流灾害隐患。兰新铁路了墩至十三间房段、312国道梯子泉至一碗泉地段,铁路和公路沿线的洪灾，泥石流等灾害。哈尔里克山和月牙山山区，山体崩塌泥石流等灾害。三道岭煤矿区、雅满苏铁矿区、大南湖煤矿区等是地质灾害一般防范区。地裂缝，地面塌陷，采坑边坡滑坡，沙尘暴等灾害。
五、地质灾害防治措施
根据“坚持预防为主、避让与治理相结合和全面规划、突出重点”的原则，以及以往的巡查、调查工作，哈密市域内主要地质灾害防治措施制定如下。
（一）石城子河、二道河河谷段防治措施：避让、搬迁、监测、工程治理等措施。
工作安排：由哈密市国土资源局、市水利局、防洪办联合在汛期到来之前对天山一带各河谷进行全线巡查，重点是石城子河、二道河河谷段的巡查。对发现的隐患区段，由水利局、防洪办负责河谷危险边破的加固和排除於砂及疏通桥涵河道，对河水流量进行长期监测，及时预警、预报。天山乡负责石城子河、二道河下游的搬迁工作，并建立“群侧群防”体系，加强村民自救能力。各部门要加强合作，做好汛前、汛期的巡查、应急物资储备、进一步完善防治措施和灾情速保制度。如有险情及时上报防灾领导小组。
（二）哈—巴公路段防治措施：具体由哈密公路交通管理部门负责（1）天山中高山区段采取工程措施处理危岩边坡，放坡削坡要达到设计要求，松散地段要进行加固；设立警示牌，提醒行人及过往车辆注意安全，雨天禁止车辆在危险地段停留。（2）公路两侧200米内禁止采石取土。（3）及时清理堆积的废碴，排除隐患。（4）对路基进行加固并疏通桥涵河道。
工作安排：由哈密市国土资源、水利、交通、气象等部门联合在汛期到来之前对新老哈—巴公路进行全线巡查，重点是山区段的巡查。对发现的隐患区段，具体由哈密公路交通管理部门负责，进行危险边坡的削坡和加固，并设立警示牌，对阻塞的桥涵河道及时进行疏通清理。养路工人平时应加强巡查，发现险情要及时上报，以便及时采取防范措施。
（三）兰新铁路，国道312线路段防治措施和具体工作：
铁路、公路、交通等有关部门对管辖地段要指定专人负责，切实加强防洪措施，要根据历史和近年来的洪水流量记载，重新设计修建桥涵，并疏通现有桥涵、渠道，保证泄洪通畅；对有些路基要进行加固处理，提高其抵御洪水的冲刷能力；在其上游修筑排洪渠道，以确保铁路和公路的安全畅通。哈密市国土资源局、铁路和公路交通等有关部门要加强合作,做好汛前汛期的巡查和预报工作。
（四）哈尔里克山和月牙山山区一带防治措施：避让、搬迁、监测和工程治理。
具体工作：由西山乡和德外里乡负责，对居住在山区的农民进一步加强地质灾害科普知识的宣传，提高广大农牧民自测、自报、自防、自救的防御能力；加强与气象部门联系和雨季河谷水量监测，发现险情及时预报，做好隐患区附近居民的搬迁工作。发现灾情及时报告市防灾领导小组。
（五）市郊一带的砖厂、砂石场防止措施：①国土资源、环保、安监等部门及当地乡镇政府和村民委员会要加强协作，加大综合治理力度，对违法占用土地和耕地乱采滥挖行为，违法开采生产、经营的砖厂、砂石场依法取缔。②规范砖厂、砂石场的管理，防止乱采滥挖；③坚持谁开发，谁治理的原则，同时要加强砖厂、砂石场所在地乡村干部群众的资源环境保护意识，提高自我保护能力。明确砖厂、砂石场开发治理责任，加强土地复垦工作监督力度。
（六）三道岭露天矿采区防治措施：具体由哈密煤业集团负责预防治理工作①要成立防灾领导工作组，制定防灾工作措施；②继续采用清方减压，疏通老窑水的方法。③对滑坡区要设置警示牌，派专人24小时观察预警。④一旦发生滑坡就要启动相应的应急救援方案及时疏散人员，撤离设备，绝对不能造成人员伤亡。国土资源局对预防治理工作要加强监督。
（七）南湖乡防止措施：①首先应从解决该区缺水问题入手，遵循地下水、地表水联合管理，合理利用的原则，确定上游地区的用水配置方案，特别要充分发挥相关水利工程、设施的作用，以改变大南湖乡一带的干旱、缺水现状；②进一步加强绿化工作，增大防护林带的种植面积，保护天然植被，提高抗风防沙能力；③在农业上，应根据现实水资源条件，合理安排农业作物布局，采用先进节水灌溉技术，确保生态环境用水。具体工作由南湖乡负责。国土资源、水利等部门对预防治理工作要加强监督。
（八）南湖煤矿区防治措施：具体预防治理工作由矿区所在的探、采矿权人负责。①加强矿山监测，发现煤炭自燃苗头及时上报；②对已发生的煤炭自燃区和产生地裂缝，地面塌陷区域，要及时采取填埋、压砂等有效措施阻断空气流通；③危险区设立警示牌，加强对矿区的保护。国土资源局、安监局等部门对预防治理工作要加强监督。
（九）雅满苏露天矿采区防治措施：
雅满苏铁矿开采始于60年代，现露天采坑深度已达50多米，受采矿爆破作用的影响，使采坑边坡岩石松动，随着采矿深度的增加，采坑边坡岩石压力不断增大，致使采坑边坡岩石出现裂缝，企业加强矿山。
（十）市域内各矿山防治措施：
各矿山企业（探、采矿权人）具体负责各自管辖矿山（区）地质灾害的监测防治工作。①按设计要求，合理、科学开采；②领导重视，加强防灾安全工作，矿山设专职安全监测员，健全各项规章制度；③合理堆放废渣，清除已堆放在矿体上盘的荷载；④井下开采矿山做好通风工作，合理布置安全矿柱，对顶板不稳固岩层应打锚杆加固；⑤加强日常的监测工作，发现隐患及时采取有效措施治理。
六、地质灾害的监测、预防责任人
各有关部门要按照《2005年度哈密市地质灾害防治方案》的要求，结合本管辖区内的地质灾害分布、特点，确立地质灾害预防责任人，认真落实防治措施，对地质灾害易发区加强监测，及时预报，提前防治，切实做好哈密市地质灾害防治工作，最大限度地减少和防止地质灾害造成的损失，维护人民群众生命和财产安全。


行政侵权精神损害赔偿问题初探

广东省汕头市中级人民法院 邱丹

精神损害赔偿制度和行政赔偿制度是现代民主法治社会在侵权赔偿法律制度领域的两大重要成果。近年来，精神损害赔偿制度在我国民法理论及民事审判中得到迅速发展，特别是1999年最高人民法院在全国民事案件审判质量工作座谈会上提出将精神损害赔偿的范围扩大到包括物质性人格权、精神性人格权、一般人格权在内的人身权利，标志着精神损害赔偿制度在我国民事审判领域得到全面承认和保护。1995年1月1日我国开始施行《国家赔偿法》，也标志着行政赔偿制度在我国全面确立。然而我国《国家赔偿法》对精神损害赔偿金没有作出相应规定，导致行政审判实践中对于相近似的精神损害案件作出截然不同处理结果，大部分以缺乏法律依据为由对受害人精神损害赔偿金的请求予以驳回，少数案件则判决侵权人承担精神损害赔偿金。而我国理论界对于行政侵权能否适用精神损害赔偿金，也莫衷一是。笔者认为解决这一研究课题有很大的理论意义和实践意义。

一、西方国家行政侵权精神损害赔偿的历史发展过程和趋势。

行政赔偿与历史悠久的民事赔偿相比，其历史显得短暂，至今不过100多年。在此之前的漫长人类文明史中，由于国家绝对主权观的影响，一直没有行政赔偿。19世纪中后期，由于民主思潮在西方兴起，行政赔偿制度在西方率先得以建立。进入20世纪，尤其是二次世界大战后，行政赔偿立法得到迅猛发展，行政相对人的人身权越来越受到重视。行政侵权是否应承担给付精神损害赔偿金，通过激烈辩论，经历了一个从不予赔偿到给予赔偿的过程。对行政侵权进行精神损害赔偿，首先在德国等大陆法系国家出现，最初采用限定主义，只对造成物质后果等一些特定精神损害给予赔偿金，到了本世纪60年代，以判例法为主要法律渊源的英美法系，判例确认给予精神损害赔偿的权利种类逐渐增多，实际上为非限定主义，对于不产生物质后果但引起巨大精神痛苦的，也开始给付赔偿金。而大陆法系国家在审判实践中也逐渐改为采用非限定主义，如法国最高行政法院1961年11月24日对勒都斯兰德案件的判决中认为，尽管缺乏物质损害，儿子死亡给父亲造成的痛苦，也可作为给予父亲赔偿的充分理由，遂判决侵权人赔偿一千法郎。从而开始判决赔偿死者近亲属感情上的损害。（1）此后又通过判例将精神损害赔偿范围延展到宗教信仰损害、感情损害、精神痛苦等。（2）非限定主义目前已成为一种世界性发展趋势，精神损害行政赔偿的发展呈现出赔偿责任不断扩大、赔偿范围不断拓宽的趋势。随着社会发展，当今世界各国的行政赔偿制度进入了全面深入发展的新时期，许多发展中国家也越来越重视行政赔偿制度的建设。（3）是否确立行政赔偿制度以及行政赔偿的赔偿范围、赔偿标准已成为衡量一个国家民主与法治水平的重要标志，而是否确立精神损害赔偿原则则是其中一个重要标准。

二、国内行政侵权精神损害赔偿的历史发展过程和现状。

中国法律制度史源远流长，但在中国漫长的奴隶、封建社会，由于奴隶制和封建制从根本上漠视人的权利，皇权至上思想根深蒂固，不可能产生行政赔偿思想，在内容丰富的中国历代法律制度中，难以找到有关行政赔偿的规定，更别提行政侵权精神损害赔偿的规定。新中国建立后，国家一切权力属于人民，从而为建立行政赔偿制度奠定了政治基础。（4）1954年宪法第97条规定：“由于国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有取得赔偿的权利”这是中国历史上第一次在宪法中确立行政赔偿的原则。（5）但在侵权损害赔偿理论上，基本上照搬前苏联简单的侵权理论，在赔偿数额上以低额化赔偿为特征，轻视人的精神权利，根本不承认精神损害赔偿。在文化大革命中，公民的人身权利成了一纸空文。1982年宪法，重申了行政赔偿的原则。1986年我国颁布了《民法通则》，该法第一百二十一条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”该条款成为行政赔偿的具体法律依据。而《民法通则》第一百二十条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。”该条款中的赔偿损失，目前被普遍理解为包括对精神损害在内的赔偿，在审判实践中被广泛援用为精神损害赔偿的法律依据。那么依据《民法通则》第一百二十条、第一百二十一条的规定，对于行政侵权案件也可以适用精神损害赔偿金。1994年我国颁布并于1995年1月1日施行的《国家赔偿法》，对包括行政赔偿在内的国家赔偿作了全面系统的规定，但该法无论从“赔偿范围”还是“赔偿方式和计算标准”，都没有对精神损害作出可给予金钱赔偿的法律规定，只在该法第三十条规定了非财产性的救济措施，这应当说是立法上的一大缺陷。当然这与当时我国对于适用精神损害赔偿金在立法上及司法上认识与准备均不足有关。由于《国家赔偿法》对于赔偿采用列举方式，其中没有规定精神损害赔偿金，故在审判实践中，对于此类案件当事人所提出的精神损害赔偿金的请求，大多以缺乏法律依据为由予以驳回。但这样的处理结果，与《国家赔偿法》的立法精神相违背，也不符合民主政治的内在要求，不符合国际发展潮流。可喜的是，目前已有少数行政赔偿案件法院依据法律基本原则，参照《民法通则》有关规定，对行政侵权作出给予精神损害赔偿金的处理，取得了良好的社会效果。如南京市中级人民法院1995年审理上诉人吴兴旺诉被上诉人江苏省江宁县公安局侵犯人身权纠纷一案，经审理认为被上诉人江宁县公安局对上诉人吴兴旺收容审查，属适用法律、法规错误，收容审查给上诉人吴兴旺造成严重精神损失，可以用金钱赔偿，使其精神上得到安慰，一审未判令精神赔偿不当。遂增加判决被上诉人江苏省江宁县公安局赔偿上诉人吴兴旺精神抚慰金人民币2000元。（6）该案对行政侵权适用了精神损害赔偿金，对于完善我国行政赔偿制度具有重要意义。

三、我国行政侵权适用精神损害赔偿金的必要性、可行性分析。

对于我国行政侵权适用精神损害赔偿金的必要性和可行性，理论界存在争议。归纳起来，认为不宜适用精神损害赔偿金的理由主要有以下几点：1、精神损害不宜适用金钱赔偿。精神损害是一种无形的损害，不能用金钱进行交换计算。权利主体的精神权利受到损害，可通过恢复名誉、消除影响等非财产性救济措施，实现对其损害的补救，而如果通过金钱赔偿，就等于将人与商品等同起来，本身就侮辱人格，贬低人的价值，是人格商品化和资本主义金钱万能观的体现，实际上无法达到精神损害赔偿的目的。2、不符合现有法律规定。《国家赔偿法》确立的是依法赔偿原则，而该法并没有对精神损害的物质赔偿作出规定，故对于行政侵权不宜适用精神损害赔偿金。3、国家财政不允许。对行政侵权处以精神损害赔偿金，将会使本不宽裕的国家财政承受不了，故应依据有限赔偿原则，不予以金钱赔偿。4、在行政侵权领域适用精神损害赔偿金的时机不成熟。我国市场经济体制尚未完全确立，相应的政治体制尚未得到进一步改革和完善，在此情况下，旧体制仍起作用，权力过于集中，行政干预多，官本位突出，包括法院审判机制在内的整个法治环境仍不容乐观，在行政赔偿制度确立初期不宜将赔偿范围规定得过宽。

笔者认为，我国对于行政侵权适用精神损害赔偿，不仅是必要的，而且在当前存在现实可行性。理由是：

1、对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，是现代法治的必然要求，也是贯彻落实我国宪法及行政诉讼法规定的需要。现代法治的精神，在于对权利的合理确认和对权利的充分保障。（7）现代法治为保障权利主体权利的实现，防止行政专横，赋予行政相对人在其权利受到行政机关不法侵害造成损害时，有获得政府赔偿的权利。在法治社会，对于因违法行政行为造成行政相对人精神损害的，除了有法定豁免事由外，行政机关应承担相应的赔偿责任。阻碍在行政侵权领域适用精神损害赔偿的有限赔偿思想，不符合“有损害就有救济”的法律原则，缺乏合理的理论依据，在民主法治社会里，应该废弃。同时，对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，是我国宪法第四十一条第三款之规定及行政诉讼法“保护公民、法人和其它组织的合法权益，维护和监督行政机关依法行使职权”的立法宗旨和目的之要求，也是行政赔偿背后的现代“民主”、“法治”、“人格保障”、“危险责任”、“公共负担平等”、“社会保险”等法律理念之要求。我国是社会主义国家，对于公民人身权的保护应更优于资本主义国家，为充分体现现代法治精神，贯彻落实宪法、行政诉讼法的规定，对于行政侵权案件，应建立精神损害赔偿的财产救济制度。

2、对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，是充分保护行政相对人合法权益的要求。精神损害虽是无形，却是客观存在，对于一些行政侵权的受害人来说，精神上的损害还要远甚于物质损害，仅对物质损失进行赔偿，对精神损害不予以赔偿，无法弥补受害人的损失。如公安机关以非法拘禁、刑讯逼供等侵权行为限制人身自由，给受害人带来的精神损害往往会远远超出其物质损失，依据我国《国家赔偿法》第二十六条之规定，仅按照国家上年度职工日平均工资计算每日的赔偿金。这样的赔偿显然是杯水车薪，根本无法实现《国家赔偿法》的立法宗旨和目的，无法使受害人的合法权益得到应有的救济。在民事审判领域，我国已认可精神损害赔偿，并取得良好的社会效果，那么在行政审判领域，当权利主体的人身权受到行政侵害而产生精神损害时，作为以保护权利主体人身权利为己任的国家，当然更有责任对权利主体的精神损害予以赔偿，与民事侵权同属侵权行为的行政侵权，并没有合理的可以获得豁免的理由。精神损害的恢复需要一定物质力量的帮助，这是人格恢复的物质性，精神损害赔偿金具有补偿受害人精神损害的功能。从社会一般人的角度而言，接受金钱会得到一定的慰藉，受害人的精神损害，可因获得金钱所得到慰藉而得以弥补；即使受害人精神痛苦不能因侵权人给付金钱而消失，受害人也可以利用所得的金钱，通过康复治疗、旅游、游戏等活动使精神状态得以恢复，或减少精神上的痛苦。对于权利主体适用精神损害赔偿金，不仅不会贬低受害人的人格，而且能体现我国作为社会主义国家对于权利主体的人格、精神财富的重视和保护，这也是消除封建余毒、贯彻人格尊严不可侵犯的宪法原则的要求。（8）精神损害赔偿金在西方发达国家适用初期，也存在许多争议，德国学者就提出了存在使人格商品化可能性的担心，此后适用精神损害赔偿金，主要是受法律理念务实化的影响，与社会性质无关。对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，不仅可以保护权利主体在国内的精神权益，而且还有利于依据相互保证主义原则保护我国公民、法人和其它组织在国外的精神利益，随着全球经济一体化以及我国可望在不久的将来加入世界贸易组织（WTO），这方面的作用将会越来越突出。

3、对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，也是维护和监督行政机关依法行使职权的要求。由于我国行政赔偿是采用“国家责任，机关赔偿”的形式，通过适用精神损害赔偿金，有利于发挥其惩罚作用，对行政机关的行政行为形成更有效的制约机制，促进行政机关采取切实有效措施强化管理，使行政行为更加规范。对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，还有利于消除或缓解行政相对人对公务活动可能产生的不满和对立情绪，实现行政赔偿的“公务保护”的功能。同时，对于行政侵权引起的精神损害适用财产救济，有利于我国依法治国方略的实现，使行政机关更依法办事，使广大人民群众更信任法律，更依赖法律，使政府成为真正对人民群众负责的政府；有利于充分体现我国尊重人格、尊重人权，提高我国大力推行现代法治的国际形象。

4、当前对于行政侵权适用精神损害赔偿金时机已成熟。首先，我国已经建立了一定程度的行政赔偿法律制度，行政赔偿制度的实施也积累了不少经验，为在行政赔偿领域适用精神损害赔偿金奠定了坚实的法制基础．其次，我国社会主义市场经济体制已初步确立，民主法治观念逐渐深入人心，为在行政赔偿领域适用精神损害赔偿金奠定了坚实的思想基础．再次，行政侵权的精神损害赔偿已被许多国家接受，适用精神损害赔偿金已成了世界性潮流，这反映了行政赔偿发展的趋势和历史前进的必然，这些国家在审判实践中积累了不少有益的资料，可供参考，而且我国可望在不久的将来加入WTO，法律文化的国际间交流也必将随着加强，为在行政赔偿领域适用精神损害赔偿金提供了良好的外部环境。此外，尽管我国是发展中国家，财政情况不宽裕，适用精神损害赔偿应当结合我国国情确定赔偿数额，但我国近年来国民经济持续稳定发展，综合国力不断增强，以财政制约作为当前在行政侵权领域对精神损害赔偿责任给予豁免的理由，与现实已不相适应。

四、行政侵权精神损害赔偿的几个具体问题。

行政侵权精神损害赔偿在我国尚属新鲜事物，理论上需要更深入研究，实践中有待进一步开创。为此，笔者针对行政侵权精神损害赔偿的几个具体问题，谈谈一些看法。

1、 行政侵权精神损害赔偿的范围。

从理论上讲，权利主体的合法权利受到侵害造成精神损害的，除了有法定豁免事由外，都应属于赔偿的范围。西方发达国家行政侵权的精神损害赔偿范围，目前已扩大到包括各种人身权利，在我国民事审判领域，公民的精神性人格权、物质性人格权及一般人格权受到侵害，也均可提起精神损害赔偿。但是在行政赔偿领域中，结合我国目前行政赔偿的立法情况和法制环境，笔者建议应按照事物发展的规律，借鉴我国民事赔偿中的精神损害赔偿及西方发达国家行政侵权精神损害赔偿发展道路，采取渐进的方式为宜。在目前可对于权利主体以下几种权利受到行政侵权致精神损害予以财产救济：

（1）生命健康权。生命健康权是人身权中最基本的权利。侵害公民的生命权，往往会给受害人的近亲属造成严重的精神损害；侵害公民的健康权，不仅使公民的身体受到伤害，而且常常会给公民带来精神上的痛苦和创伤。在现实生活中，公民的生命健康权遭受损害所带来的精神痛苦，有时会比名誉权遭受损害所带来的痛苦大得多。所以，侵害公民的生命健康权，除赔偿经济损失外，死者的近家属及伤残者本人应有权要求精神损害赔偿。缺少这一制度，对于人身权的保护会出现明显不合理的结果。

（2）侵犯名誉权、荣誉权。《国家赔偿法》对于权利人的名誉权、荣誉权受到行政行为非法侵害的，规定行政机关应在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。但没有规定在这些救济措施尚不足以填补受害人损失时，适用精神赔偿金的救济方式。对此，可参照《民法通则》的规定及案件的具体情况，判令行政机关承担给付精神损害赔偿金的责任。

（3）侵犯姓名权、肖像权。一般侵犯公民姓名权、肖像权是出现在民事活动中，但也不能排除在特定情况下出现因行政侵权而侵害公民的姓名权、肖像权。对于这两种权利，《民法通则》作了明确规定，因行政侵权而侵害公民这两种权利的，可参照《民法通则》的规定及案件的具体情况，判令行政机关承担给付精神损害赔偿金的责任。

2、 行政侵权适用精神损害赔偿的原则。

笔者认为依据我国现有法律和国情，对行政侵权的精神损害赔偿，应确定以下几个原则：

（1）非财产性的救济措施为主，财产补偿为辅。

我国《国家赔偿法》在第三十条规定了非财产性的救济措施，但其救济范围太小，而且没有规定财产性的救济措施，对此，可借鉴民法中对于权利主体精神损害的救济范围、救济方法予以救济。现实中，几乎所有的行政侵权行为都可能会造成受害人的精神损害，但并非所有的行政赔偿都应包含精神损害赔偿金。财产救济方式的适用前提，必须是在采用非财产性救济方式不足以弥补权利主体损失的情况下才能使用，如果非财产性的救济方法足以弥补权利人的损失，则不宜采用财产补偿的方式。精神损害赔偿金的适用不能滥用，否则，会对社会风气造成不良影响。在国外，也大多对精神损害赔偿金的适用作了限制。例如瑞士债法第49条规定：“人格被侵害者，于其有重大侵害及重大过失时，有抚慰金请求权”。可见瑞士法律规定请求精神损害的金钱赔偿是以重大损害及重大过失为条件。英国和澳大利亚提出适用精神损害赔偿金的条件是：侵害人的行为和陈述必须在事实上致人精神上的伤害，而这种伤害必须是严重的精神损害，并且是真实存在、持久的精神损害，而非一时的精神损害。（9）德国法律也对精神损害的金钱赔偿持比较谨慎的态度，将其作为一种附带的或者次要的责任方式看待。（10）我国《民法通则》也是作出相类似的规定，根据《民法通则》第一百二十条规定的精神，在侵害姓名权、名誉权、肖像权、荣誉权、名称权所应承担的诸种民事责任方式当中，停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉四种非财产性责任方式与赔偿损失这种财产性责任方式之间用“并可以”三个字连接，说明非财产性责任方式和财产性责任方式在适用上有主次之分，非财产性责任方式是优先适用的，财产性责任方式是辅助兼用的，并非是一定必须采取的措施。而且按照《民法通则》第一百二十条的立法精神来看，精神损害赔偿金不是独立适用的责任形式，而是附加并用的方式。对此，我国著名民法学家佟柔教授在《民法通则》颁布之初即指出：“对于人格权受到侵害的主体来说，赔偿损失毕竟只是一种辅助性质的补偿手段，更重要的是保护并恢复其人格权。因此，受害方有权请求立即停止侵害、恢复名誉、消除影响等，而不能以赔偿金钱的方式来代替承担上述民事责任。”（11）因此，对于行政侵权进行精神损害赔偿，应以非财产性的救济措施为主，财产补偿为辅，对于侵权程度较轻，影响不大的侵权行为，可不适用精神损害赔偿金。